摘 要：
關鍵詞：出資 凈資產(chǎn)出資 法律障礙
凈資產(chǎn)并不是一個法律概念，而是一個會計概念。企業(yè)的凈資產(chǎn)，是指企業(yè)的資產(chǎn)減去負債以后的凈額，在數(shù)量上等于企業(yè)全部資產(chǎn)減去全部負債后的余額。凈資產(chǎn)就是資產(chǎn)負債表中的所有者權益。它由兩大部分組成，一部分是企業(yè)開辦當初投資者投入的資本，包括溢價部分；另一部分是企業(yè)在經(jīng)營之中創(chuàng)造的，也包括接受捐贈的資產(chǎn)。凈資產(chǎn)，包括實收資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤。凈資產(chǎn)的構成項目并不對應某個具體形態(tài)的資產(chǎn)，而是企業(yè)各種形態(tài)的資產(chǎn)和負債的集合，包括貨幣資金、應收賬款、預付賬款、其他應收款、存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、長期待攤費用、應付賬款、預收賬款、應付職工薪酬、應交稅金、其他應付款等。
凈資產(chǎn)出資在法律上存在以下障礙：
第一，凈資產(chǎn)不具有公司法規(guī)定的法定出資形態(tài)。凈資產(chǎn)作為一個會計概念，是一種會計計量方式，并不對應企業(yè)財產(chǎn)的具體形態(tài)，1因而無法作為股東的出資。如前所述，凈資產(chǎn)在會計上表現(xiàn)為注冊資本、資本公積，盈余公積、未分配利潤等形式。但我們無法將注冊資本、資本公積、盈余公積、未分配利潤與企業(yè)的具體財產(chǎn)形態(tài)相對應。例如，企業(yè)的一臺機器設備、或者土地使用權、或者某項專利技術，到底屬于注冊資本、資本公司、盈余公積或者還是未分配利潤？
第二，凈資產(chǎn)出資在法律上操作難度大。凈資產(chǎn)包含了企業(yè)的債權和債務，如果企業(yè)以凈資產(chǎn)出資，則意味著企業(yè)要將自己的債權債務整體或者部分轉(zhuǎn)讓給被出資企業(yè)，使被出資企業(yè)取得這些債權并承擔這些債務。合同法規(guī)定，債權人轉(zhuǎn)讓權利，應當通知債務人；債務人轉(zhuǎn)讓債務，必須經(jīng)過債權人同意。企業(yè)轉(zhuǎn)讓凈資產(chǎn)一般都涉及債務的轉(zhuǎn)讓，要取得每一個債權人的同意，顯然不是一件容易的事情?？梢姡髽I(yè)以凈資產(chǎn)出資，在法律上具有相當?shù)牟僮麟y度。
第三，企業(yè)與凈資產(chǎn)不可分離。凈資產(chǎn)是對企業(yè)財產(chǎn)狀況的會計計量和會計描述，因而凈資產(chǎn)與會計主體不可能發(fā)生分離。以凈資產(chǎn)出資，必然導致凈資產(chǎn)與企業(yè)會計主體相分離，凈資產(chǎn)便無所依附?！捌ぶ淮?，毛將附焉！”因此，凈資產(chǎn)出資在邏輯上也是不成立的。
第四，凈資產(chǎn)不可能成為任何權利的客體。作為股東出資的財產(chǎn)，一定是權利的客體。要么是所有權的客體，如動產(chǎn)或者不動產(chǎn)；要么是知識產(chǎn)權的客體，如專利、商標。但凈資產(chǎn)作為一個會計概念，在法律上無法作為權利客體來描述，因而無法作為股東的出資。
那么合法的解決之道在哪里呢。通過多年的理論研究和實踐相結(jié)合，我認為：
?。ㄒ唬┢髽I(yè)整體改制。所謂企業(yè)整體改制，是指國有企業(yè)或其他非公司制企業(yè)整體變更為股份有限公司或者有限責任公司，原法人企業(yè)不再保留，改制后企業(yè)的股權由改制前企業(yè)的出資人持有。
企業(yè)整體改制不存在出資問題。首先，企業(yè)整體改制，雖然企業(yè)名稱可能發(fā)生了變化，但其會計主體和法律主體保持了延續(xù)性，沒有發(fā)生變化。從會計主體的角度看，企業(yè)的會計賬簿和會計報表不需要調(diào)整，財務數(shù)據(jù)保持不變，仍然按照歷史成本原則進行會計核算，改制后的企業(yè)仍然是一個持續(xù)經(jīng)營的會計主體。從法律主體的角度看，其對外債權債務關系不發(fā)生變化，改制前的債權債務要由改制后的企業(yè)承擔。其次，企業(yè)整體改制，改制前企業(yè)投資人沒有投入新的資本，不存在出資的問題。但是，企業(yè)整體改制后，存在股份多元化的問題，需要確認改制前企業(yè)投資人在改制后企業(yè)中占有多少股份。這就需要對改制前企業(yè)的資產(chǎn)進行評估，將其凈資產(chǎn)折合成相應的股份數(shù)。人們往往將這種情況理解為改制前企業(yè)的出資人是以凈資產(chǎn)出資。其實，改制前企業(yè)出資人根本就不存在出資問題，所謂凈資產(chǎn)出資，本質(zhì)上不過是凈資產(chǎn)折股。
?。ǘ┢髽I(yè)部分改制。所謂企業(yè)部分改制，是指企業(yè)分立出部分凈資產(chǎn)，與他人成立有限責任公司或股份有限公司，原企業(yè)法人資格保留。
在企業(yè)部分改制的法律業(yè)務中，企業(yè)分立出部分凈資產(chǎn)，然后與他人成立有限責任公司或股份有限公司，原企業(yè)法人保留。實務中對這種形式的企業(yè)改制，其處理方式往往將該部分凈資產(chǎn)作為改制前企業(yè)對改制后企業(yè)的出資，將凈資產(chǎn)折合的股權歸改制前企業(yè)持有。企業(yè)部分改制的本質(zhì)是企業(yè)的分立，即企業(yè)先分立出部分凈資產(chǎn)產(chǎn)，分立后的企業(yè)吸收他人增加注冊資本或者與其他企業(yè)合并成立新的企業(yè)。因此，改制后企業(yè)的股權應當由改制前企業(yè)的投資人持有。在確認改制前企業(yè)投資人對改制后企業(yè)持有多少股權時，需要對分立出的凈資產(chǎn)進行評估。因此，企業(yè)部分改制，本質(zhì)上仍然是凈資產(chǎn)折股。
李如萬，男，漢，1969年5月生，，四川成都人，講師，大學本科，單位：四川財經(jīng)職業(yè)學院，研究方向：法律、房地產(chǎn)經(jīng)營與股價
