房地產(chǎn)開發(fā)商甲公司與建設(shè)集團(tuán)乙公司在2016年3月1日簽訂了《工程總承包合同》，約定由建設(shè)集團(tuán)乙公司作為總包方，承包甲公司開發(fā)的某高層住宅小區(qū)的施工工程，工程范圍包括樁基、基礎(chǔ)圍護(hù)、地上主體結(jié)構(gòu)等土建工程，工程包工包料，施工許可證注明開工日期為4月15日。2016年9月10日甲公司與一般納稅人丙公司簽訂《工程施工合同》，將住宅小區(qū)的消防、水電暖、裝修等專業(yè)工程“分包”給丙公司，合同包工包料，約定開工日為9月20日。
目前的社會分工日益精細(xì)化，對于規(guī)模較大的工程，很難將全部工程完全交由總包方親自實施，特別是消防、幕墻、電梯、弱電等專業(yè)工程，基本上會“分包”給專業(yè)承包單位來實施。
案例中的施工許可證上的開工日期為2016年4月15日，根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）及配套文件規(guī)定，該房地產(chǎn)項目和建筑工程屬于老項目，一般納稅人為建筑工程老項目提供的建筑服務(wù)，可以選擇適用簡易計稅方法計稅。
因此，總包方乙公司和房地產(chǎn)甲公司，雙方均可選擇簡易計稅方法計稅。但是丙公司承建的該“老項目”的專業(yè)工程，是否可選擇適用簡易計稅方法？根據(jù)財稅〔2016〕36號文件規(guī)定，判定能否選擇適用簡易計稅，關(guān)鍵在于丙公司是否為建筑老項目提供建筑服務(wù)。
對于建筑工程分包合同，在實務(wù)中判斷是否是老項目時，各地執(zhí)行口徑一般以總包合同為準(zhǔn)，即如果總包合同屬于老項目，分包合同也屬于老項目。如《河北省國家稅務(wù)局關(guān)于全面推開營改增有關(guān)政策問題的解答（之二）》第31條規(guī)定，提供建筑服務(wù)新老項目的劃分，以總包合同為準(zhǔn)，如果總包合同屬于老項目，分包合同也應(yīng)視為老項目。
《山東省國稅局全面推開營改增試點政策指引（七）》第七條規(guī)定，納稅人提供的建筑分包服務(wù)，在判斷是否是老項目時，以總包合同為準(zhǔn)，如果總包合同屬于老項目，分包合同也屬于老項目。例如：一個項目甲方與乙方簽訂了合同，建筑工程施工許可證上注明的開工日期在2016年4月30日前，5月1日之后，乙方又與丙方簽訂了分包合同，則丙方可以按照建筑工程老項目選擇適用簡易計稅方法。
那么案例中丙公司的專業(yè)分包，能否跟隨總包方和建設(shè)方，按老項目選擇簡易計稅方法呢？
根據(jù)《建筑法》及相關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，分包指從事工程總承包的單位將所承包的建設(shè)工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的行為，該總承包人并不退出承包關(guān)系，其與第三人就第三人完成的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，總包方經(jīng)發(fā)包方同意后，可依法將總包合同范圍的一部分可發(fā)包給有資質(zhì)的第三方。
根據(jù)上述分析，丙公司承建的專業(yè)工程，并不是總包方乙公司按照法律規(guī)定將總包合同范圍內(nèi)的部分工程，經(jīng)甲公司同意后分包丙公司，事實是由甲公司單獨將消防、水電暖、裝修等工程發(fā)包給丙公司，乙公司不對丙公司工程質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任，因此該合同與總包合同不屬于總分關(guān)系，地位實質(zhì)屬于平行關(guān)系，不屬于法律上的分包合同。
丙公司承建的專業(yè)工程，既然不屬于總分包合同關(guān)系，而是一種平行發(fā)包的關(guān)系，實質(zhì)是另一個單獨的總包合同。合同簽訂的開工日為2016年9月20日，根據(jù)財稅〔2016〕36號文件規(guī)定屬于新項目，因此該項目不得按照乙公司所認(rèn)定的老項目執(zhí)行簡易計稅，應(yīng)按一般計稅方式計稅。
筆者提醒，與甲公司存在類似分包情況的房地產(chǎn)公司，不能簡單地認(rèn)為項目屬于老項目，就一律取得3%征稅率的建筑服務(wù)增值稅發(fā)票。案例中，如果甲公司取得丙公司開具的3%的增值稅發(fā)票，就屬于取得不符合規(guī)定的發(fā)票。
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