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監(jiān)事會如何對企業(yè)股權(quán)收購過程進(jìn)行有效監(jiān)督

文 / 袁敏霞

一、案例基本情況 A 集團(tuán)公司為國有全資公司,B 公司系 A 集團(tuán)公司全資子公司,主營 某產(chǎn)品市場經(jīng)營服務(wù)等。B 公司根據(jù)市 場二期建設(shè)的整體規(guī)劃,需對位于現(xiàn) 有市場中間的一塊土地(上有建筑物) 進(jìn)行收購,該資產(chǎn)所有權(quán)屬于 C 公司, C 公司系兩個自然人出資設(shè)立的有限責(zé) 任公司。 最初擬定方案為收購單項(xiàng)資產(chǎn), 資產(chǎn)評估值為 1.37 億元(已經(jīng)市國資 委批復(fù)),談判過程中 C 公司提出購 買過程中涉及的交易稅費(fèi)由 B 公司承 擔(dān),但 A 集團(tuán)和 B 公司均認(rèn)為稅費(fèi)無 法入賬且收購總價偏高,考慮是否采 用股權(quán)收購方式進(jìn)行收購。經(jīng)中介評 估,C 公司凈資產(chǎn)為 1.26 億元,B 公 司建議采用股權(quán)收購方式進(jìn)行收購。 2016 年 11 月,A 集團(tuán)董事會對該股 權(quán)收購事項(xiàng)進(jìn)行討論。

二、監(jiān)管過程

(一)收集股權(quán)收購相關(guān)資料 為了本次股權(quán)收購,B 公司委托 會計(jì)師事務(wù)所和評估師事務(wù)所分別對 截至 2016 年 9 月 30 日的 C 公司財務(wù) 報表和整體資產(chǎn)進(jìn)行審計(jì)和評估,評 估報告經(jīng)市國資委專家評審,同時委 托律師事務(wù)所對C公司進(jìn)行盡職調(diào)查, 并出具了盡職調(diào)查報告。監(jiān)事會向企 業(yè)取得了如下資料:截至 9 月 30 日的 審計(jì)報告、擬收購股權(quán)股東全部權(quán)益 價值評估報告、評估報告專家評議紀(jì) 要及答復(fù)、律師事務(wù)所出具的股權(quán)收 購的盡職報告和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同初稿等, 同時通過企業(yè)信息查詢網(wǎng)對被收購企 業(yè)注冊資料和關(guān)聯(lián)方進(jìn)行查詢。

(二)風(fēng)險評估 對收集的股權(quán)收購相關(guān)資料進(jìn)行 分析整理,發(fā)現(xiàn)部分事項(xiàng)可能存在風(fēng) 險: 1、應(yīng)收賬款收回存在不確定性: 截 至 9 月 30 日 C 公 司 其 他 應(yīng) 收 款 6510.15 萬元,主要為借款、往來款等, 賬齡為 1 年內(nèi),股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中未規(guī) 定其他應(yīng)收款收回期限。 2、或有負(fù)債風(fēng)險:C 公司賬面反 映的負(fù)債均包括在評估范圍內(nèi),但或 有負(fù)債可能會給企業(yè)帶來不確定的償 債風(fēng)險。 3、可能存在涉稅風(fēng)險事項(xiàng) (1)漏稅風(fēng)險:C 公司以前年度 如有漏稅事項(xiàng),股權(quán)轉(zhuǎn)讓后被發(fā)現(xiàn), 除補(bǔ)交稅款外還要計(jì)繳大額稅務(wù)滯納 金。 (2)賬面反映的涉稅事件:C 公 司于 2016 年 6 月購入原值為 296.15 萬元(不包括進(jìn)項(xiàng)增值稅 45.71 萬元) 的賓利汽車一輛,2016 年 7 月以 50 萬元的含稅價格將賓利汽車轉(zhuǎn)讓給 C 公司股東。由于該車輛的出售價格明 顯有失公允,有股東變相分紅的嫌疑, 且引起企業(yè)利潤減少,可能存在需補(bǔ) 交企業(yè)所得稅和股息紅利個所稅的風(fēng) 險。通過查閱股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同初稿,事 項(xiàng) 2 已在合同條款中約定,事項(xiàng) 1 和 3 未體現(xiàn)。

(三)提出監(jiān)事會意見 為此,監(jiān)事會在公司董事會上提 出如下意見:一是應(yīng)收賬款應(yīng)設(shè)置一 個收回期限;二是涉稅風(fēng)險應(yīng)在股權(quán) 轉(zhuǎn)讓合同中約定;三是律師盡職報告 中的風(fēng)險點(diǎn)均應(yīng)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中予 以約定。

(四)事件跟蹤,防止國有資產(chǎn) 流失 A 集團(tuán)董事會通過 B 公司對 C 公 司股權(quán)收購的議題,B 公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓 合同中對相關(guān)風(fēng)險點(diǎn)進(jìn)行了補(bǔ)充,對 相關(guān)涉稅風(fēng)險進(jìn)行約定如下:“C 公司 原股東對股權(quán)轉(zhuǎn)讓前目標(biāo)公司的稅務(wù) 事項(xiàng)承擔(dān)責(zé)任,由此引起的費(fèi)用及損 失由其承擔(dān)?!?股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂后,C 公司進(jìn) 行股權(quán)和注冊經(jīng)營地變更,2016 年底 前收回了賬面的應(yīng)收款項(xiàng)。 2017 年 1 月,監(jiān)事會向管理層詢 問股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)最新進(jìn)展,被告知:C 公司從原注冊地移入 B 公司注冊地過 程中,遷入地地稅部門對 C 公司進(jìn)行 稅務(wù)核查時,認(rèn)為車輛以低價轉(zhuǎn)讓給 原股東事項(xiàng)實(shí)質(zhì)上屬于股東分紅,但 未計(jì)繳股息紅利個所稅,擬針對該事 項(xiàng)補(bǔ)征個所稅約 50 萬元。監(jiān)事會提醒 B 公司管理層根據(jù)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,該稅 金應(yīng)由 C 公司原股東承擔(dān)。最終,約 50 萬元的稅金按照合同約定,由 C 公 司原股東承擔(dān),完成股權(quán)收購過戶和 工商稅務(wù)遷入的全過程。 由于股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中涉稅風(fēng)險條 款的約定,B 公司避免了 50 萬元國有 資產(chǎn)流失。

三、案例分析與啟示 經(jīng)過對本案例實(shí)施過程的監(jiān)督, 可啟迪如下思考: (一)相對于單純的資產(chǎn)收購, 股權(quán)收購潛在風(fēng)險較大。 雖然資產(chǎn)收購過程中涉及稅費(fèi)的 承擔(dān)等,但資產(chǎn)收購交易完成并產(chǎn)權(quán) 過戶后無后續(xù)潛在風(fēng)險。股權(quán)收購接 收的是一個法人主體,股權(quán)收購前公 司的相關(guān)經(jīng)營、債務(wù)和涉稅等風(fēng)險均 將轉(zhuǎn)移到新公司。 (二)股權(quán)收購過程中,國有企 業(yè)應(yīng)對被收購公司有關(guān)債權(quán)、債務(wù)和 涉稅事項(xiàng)進(jìn)行充分調(diào)查取證,并進(jìn)行 積極關(guān)注。 對債權(quán)的可收回性進(jìn)行充分調(diào)查 詢證,并在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中對債權(quán)的 收回期限進(jìn)行約定;除表內(nèi)債務(wù)外, 還應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注表外或有負(fù)債,私營企 業(yè)私人借貸風(fēng)險較大,在不能充分取 得資料的情況下,應(yīng)在合同中明確股 權(quán)轉(zhuǎn)讓前的表外債務(wù)由原股東負(fù)責(zé), 最好再由第三方提供債務(wù)的擔(dān)保;由 于稅務(wù)征收和稽查力度的差異,很多 民營企業(yè)存在漏稅的現(xiàn)象,時間越長 滯納金風(fēng)險越大。 (三)股權(quán)收購方要充分合理利 用中介機(jī)構(gòu)的咨詢報告。 評估事務(wù)所的評估報告和律師事 務(wù)所的盡調(diào)報告,分別從評估和法律 的角度對股權(quán)收購的風(fēng)險進(jìn)行披露。 評估報告中不能量化但評估師認(rèn)為有 風(fēng)險的事項(xiàng),一般會在特別事項(xiàng)說明 中進(jìn)行提醒,盡調(diào)報告有專門的風(fēng)險 提醒事項(xiàng),這些都屬于收購風(fēng)險的高 發(fā)點(diǎn),應(yīng)引起高度重視。 (四)中介報告中相關(guān)風(fēng)險提醒 應(yīng)在股權(quán)收購合同中約定。 中介進(jìn)行的風(fēng)險提醒系風(fēng)險高發(fā) 點(diǎn),應(yīng)進(jìn)行充分識別,無法識別的最 好均在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中予以約定,合 理規(guī)避風(fēng)險,防止國有資產(chǎn)流失。 本案例至少給我們帶來兩點(diǎn)重要 啟示:一是企業(yè)要始終堅(jiān)持實(shí)事求是 原則,嚴(yán)格按照有關(guān)規(guī)定程序進(jìn)行工 作,并保持必要的謹(jǐn)慎性以防止國有 資產(chǎn)流失。二是監(jiān)事會的工作需要專 業(yè)知識和職業(yè)敏感并存,知微見著, 善于從細(xì)微的跡象深入思考,發(fā)現(xiàn)和 揭示潛在的風(fēng)險。

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